在全球化生产分工日益精细的今天，原始设备制造商（OEM）代工模式已成为众多品牌商拓展市场、优化成本结构的关键策略。这种合作模式的核心，在于品牌商（委托方）提供产品设计、技术标准乃至核心部件，而制造商（受托方）则利用其生产设施、劳动力及管理能力，将设计方案转化为实体产品。在这一过程中，商标作为品牌商最核心的无形资产之一，其使用、保护及归属问题，自然成为OEM代工合同中最敏感、最易引发纠纷的条款。一份严谨、清晰、权责分明的商标条款，不仅是保障品牌商商誉与市场利益的“防火墙”，也是制造商规避法律风险、明确自身义务的“导航图”。因此，对OEM代工合同中的商标条款进行审慎调整与精心设计，对于合作的长期稳定与双方共赢至关重要。

一、 商标条款的核心构成与常见风险点

一份完整的OEM合同商标条款，绝非简单地写明“制造商有权在生产的产品上贴附委托方商标”即可。它应是一个系统性的权利、义务与责任安排，通常涵盖以下几个核心层面，每个层面都潜藏着特定的风险：

1. 商标授权范围： 这是条款的基石。必须明确界定授权使用的具体商标图样、注册号及核定使用商品类别。风险在于授权过于宽泛或模糊，例如使用“委托方旗下所有商标”或“与XX产品相关的商标”等表述，可能导致制造商超范围使用，侵犯委托方其他商标权或第三方权利。

2. 使用方式与产品范围： 需精确规定商标被如何使用（如贴标、铭刻、包装、说明书）、使用在何种具体产品型号上，以及生产的数量上限。模糊的表述可能使制造商将代工产品用于履行其他订单，或生产超出合同约定数量的“尾货”进行销售，严重扰乱委托方市场秩序。

3. 地域与期限限制： 授权应明确限于在制造商工厂内，为履行本合同之目的而使用。必须禁止制造商在合同约定地域外或合同终止后继续使用该商标。实践中，制造商在合同结束后继续销售库存产品或利用已熟悉的商标图案生产类似产品的情况时有发生。

4. 质量监督与控制： 委托方享有监督产品质量以确保其符合品牌标准的权利，这通常与商标使用许可直接挂钩。条款应规定委托方的质检权限、抽检程序、不合格品的处理方式（如销毁、去标）及费用承担。风险在于质量控制流程缺失或委托方权利不足，导致次品流入市场损害品牌声誉。

5. 商标标识物的提供与管理： 明确商标标识（如标签、吊牌、防伪贴）由谁提供（通常为委托方）、运输与保管责任、损耗计算及剩余标识物的处理方式（如在合同终止后返还或销毁）。由制造商自行印制标识风险极高，易导致标识流失或被仿制。

6. 权利担保与侵权责任： 委托方应担保其对许可商标拥有合法权利，并保证该许可不侵犯第三方权益。同时，需明确约定一旦发生针对制造商的商标侵权指控（因履行本合同引起），应由委托方负责解决并承担全部责任，以及制造商在发现假冒侵权时的通知义务。

7. 合同终止后的义务： 这是最易被忽视却至关重要的部分。条款必须规定合同终止或到期后，制造商应立即停止使用商标，清除相关模具、设备上的商标印记，处理库存品（通常需在委托方监督下去标或销毁），并返还所有商标标识物与载有商标的文件。

二、 针对委托方的条款调整策略

作为商标权利的拥有者，委托方的核心目标是绝对控制商标的使用，确保产品品质，并杜绝任何权利流失或商誉受损的可能性。调整策略应侧重于强化控制与明确责任：

细化与收紧授权： 采用“列举式”授权，将许可的商标注册证作为合同附件。使用限定性极强的措辞，如“仅为且限于在本合同约定的工厂内，生产本合同附件X所列明之产品型号，且总数量不超过XX台/件时，方可根据委托方提供的规格与指示，贴附上述商标。”

建立全方位的质量监控体系： 在条款中嵌入详细的质量控制附件。明确委托方或其指定第三方享有不定期的、无需事先通知的现场查验权、产品抽检权。规定制造商必须提供生产记录、原料采购凭证以备核查。将质量合格明确作为支付加工费的前提条件之一。

掌控标识物源头： 坚持由委托方直接提供或严格控制标识物的印制。条款可规定：“所有商标标识、包装材料均应由委托方提供，或由委托方指定供应商并按委托方提供的加密版文件印制。制造商不得自行制作或从任何其他渠道获取。” 同时，建立严格的标识物收发存台账制度，要求制造商定期报告使用与库存情况。

强化保密与不竞争义务： 在商标条款或独立的保密条款中，要求制造商承诺不反向工程委托方产品，不向任何第三方披露与产品及商标相关的信息，且在合同期内及终止后一定年限内，不得为委托方的直接竞争对手生产相同或类似产品。

设计严密的合同终止后处理机制： 这是保护自身的关键。条款应规定：“无论因何原因合同终止，制造商应在收到通知后X日内，停止一切使用许可商标的行为，并在委托方人员现场监督下，对库存成品、半成品、残次品进行去标或销毁，对专用模具、设备上的商标标识进行不可恢复的清除。所有剩余标识物、印版及载有商标的文件须完整返还。”

明确侵权责任与赔偿： 清晰界定，因委托方提供的商标权利瑕疵导致的任何第三方索赔、诉讼，均由委托方承担全部责任（包括律师费、赔偿金）。同时，要求制造商在发现任何假冒产品或侵权线索时，负有立即书面通知委托方的义务。

三、 针对制造商的条款调整策略

制造商的核心关切在于在合法合规履行义务的同时，清晰界定责任边界，避免卷入不必要的知识产权纠纷，并保障自身加工费的收取与生产经营的稳定。调整策略应侧重于风险隔离与责任明确：

争取有限的、清晰的授权： 确保授权范围明确、具体，避免“一切”、“相关”等模糊词汇。这是证明自己属于“善意、合同范围内使用”从而可能免除赔偿责任的法律基础。可以加入：“制造商仅在严格遵循本合同及附件明确规定的范围、方式与数量要求下使用商标，超出部分视为未经授权。”

限定质量标准的客观性与验收的及时性： 要求将产品质量技术标准尽可能客观化、量化（如尺寸公差、材料规格、性能参数），并作为合同附件。约定委托方的检验验收期限（如收货后15个工作日内），逾期未提出书面异议视为合格，以锁定债权，避免委托方以主观的“品质不符”为由拒付或拖延付款。

明确标识物提供责任与瑕疵担保： 若由委托方提供标识物，应规定其按时、足量交付的责任，以及因标识物延迟、短缺导致生产线停工的违约责任。更重要的是，必须加入：“委托方保证其提供的商标标识物未侵犯任何第三方知识产权。因使用该标识物引发的任何知识产权争议，由委托方独立承担全部责任。”

强化委托方的权利担保与 indemnity（补偿保证）： 这是制造商最重要的“护身符”。必须设立独立条款，要求委托方陈述并保证其对许可商标拥有完整、有效的所有权或使用权，且该许可是合法的。并明确约定：“因履行本合同使用许可商标，而导致制造商面临任何第三方提出的知识产权侵权指控、行政调查或诉讼，委托方应负责出面解决，承担全部费用（包括律师费、和解金或赔偿金），并使制造商免受损害。若因此导致制造商遭受任何直接损失（如货物被扣押、账户被冻结），委托方应负责全额赔偿。”

合理处理合同终止后事宜： 争取对合同终止后库存成品、半成品及原料的公平处理方案。例如，约定对于已按订单生产且符合标准的成品，委托方有义务按合同价格接收并付款。对于通用的半成品或原料，应允许制造商自行处理。销毁或去标产生的费用，应明确由责任方承担（如因委托方违约导致终止，则由委托方承担）。

保留生产证据： 在条款中或通过履行过程，注意保留完整的生产记录、交货凭证、沟通记录（特别是关于商标使用方式的确认）以及委托方提供的所有文件资料。这些是在发生纠纷时证明自己属“合同许可使用”而非“商标侵权”的关键证据。

四、 特殊情境下的条款考量

“定牌加工”纯粹出口模式： 若代工产品全部出口至委托方指定的境外市场，制造商应特别关注中国《商标法》关于“商标侵权”的规定。虽然司法实践倾向于认为单纯贴牌出口不构成国内侵权，但条款中仍应明确“产品100%出口，不在中华人民共和国境内销售”，并要求委托方担保其在目标市场拥有相应商标权，以避免在目的地国海关被扣货的风险。

涉及第三方商标或共有商标： 若产品需使用到第三方许可的商标（如某个技术认证标志）或委托方与他人共有的商标，制造商必须要求委托方提供该第三方或共有人的书面许可文件作为合同附件，并将相关的权利担保与责任承担条款延伸至这些商标。

未来产品改进与衍生商标： 如果合作涉及联合研发或制造商可能对产品做出创造性贡献，需在合同中事先明确该改进成果的知识产权归属。通常约定，背景知识产权归各自所有，前景知识产权（基于合作产生的）可约定归委托方所有，但制造商可享有免费使用权或获得额外补偿。

结语

OEM代工合同中的商标条款，本质上是知识产权风险在商业合作中的分配方案。其调整与谈判，并非零和博弈，而是双方基于各自核心利益，共同构建清晰、公平、可执行的法律框架的过程。对于委托方，条款是品牌资产的“防盗网”；对于制造商，条款是隔离未知风险的“防火墙”。无论站在哪一方，成功的条款调整都离不开几个关键原则：定义精确、不留歧义；权责对等、风险匹配；流程闭环、覆盖始终；以及预设最坏情况、明确解决路径。 在动笔起草或修改之前，双方都应进行充分的商标权属尽职调查，并在可能的情况下，寻求专业知识产权律师的审阅。唯有将商标条款打磨得足够坚实、细致，OEM合作这艘航船，才能在市场的风浪中行稳致远，真正实现从“制造”到“共赢”的跨越。

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